侵權與防范企業風險分析報告

　　一年多來，經過對貴公司知識產權概況的了解、調查、跟蹤管理以及侵權情況的多次上報，本律師針對專利、著作權侵權行為，進行匯總、分析并提出相關防范措施。

　　一、他公司侵權狀況分析

　　1、已經確認的侵權公司

　　1)北京LLYY科技有限公司(以下簡稱“LLYY”)，貴公司訴LLYY著作權侵權案，LLYY訴貴公司不正當競爭案，最后雙方無條件撤訴和解結案;

　　2)廣州LLDD信息科技有限公司(以下簡稱“LLDD公司”)

　　貴公司訴LLDD公司2個外觀設計(###與@@@)專利權侵權案，一審判決貴公司勝訴，并判決LLDD公司賠償貴公司共計**萬元，LLDD公司提起上訴，目前此案正在二審過程中;

　　《&&&書》教材的著作權侵權案一審中，判決近期將會做出;

　　《&&&書》中的6個玩具著作權侵權案正在立案過程中;

　　2、疑似侵權公司

　　1)南京SSZZ，涉嫌侵犯《JYJQR書》、《&&&書》著作權與產品的專利權;

　　2)南京YYCC教學儀器設備有限公司，涉嫌侵犯《JYJQR書》、《&&&書》、《DZKZ書》著作權與產品的專利權;

　　3)南京YYFF科技有限公司，涉嫌侵犯《&&&書》中產品的專利權;

　　4)南京TTYY教育資源，涉嫌侵犯《&&&書》著作權與產品的專利權;

　　5)南京BBBB科技發展有限公司，涉嫌侵犯《***系列叢書》著作權;

　　6)北京VVSS公司，涉嫌侵犯《&&&書》中產品的專利權;

　　3、密切關注公司

　　1)TTDD集團有限公司，網上查詢經營范圍與貴公司同;

　　2)東莞市BBSS科技有限公司，涉嫌抄襲貴公司20**年CCQQ設計方案及報價方案;

　　4、特殊公司侵權

　　LLJJ有限公司，涉嫌侵犯貴公司網站版權及圖片著作權。其原為貴公司HH省總代理商，因其網站完全照搬貴公司網站風格及內容，在取消該公司代理權后，其網站內容仍然照搬照用，貴公司需對其進行處理，本律師也已經多次報貴公司處理意見。

　　二、貴公司涉嫌侵權情形分析

　　1、專利侵權風險分析

　　貴公司對專利保護比較重視，大多數的專利申請是委托專利代理律師進行的，具體說明如下：

　　(1)專利代理人申請的www.dewk.cn專利

　　1)此部分專利包括BBGG轉讓的 個專利與江蘇ZZBB事務所代理申請的 個專利;

　　2)代理人在專利申請前會進行初步的檢索，結合貴公司提供的材料進行侵權分析，但由于代理人檢索范圍有限，不能完全排除已申請的專利有侵權的風險，但是侵權的可能性較小。

　　(2)貴公司自行申請的專利

　　1)貴公司自行申請的專利多是外觀設計，共計 個，在20**年3月之前申請。

　　2)這部分專利的申請，都是貴公司自行研發、設計，經過初步檢索后，申請的專利;

　　(3)綜上，無論是自行申請專利還是代理人申請專利，專利侵權性較小，具體落實到每個專利是否侵權，還需要研發人員提供詳細的設計文檔、參考借鑒資料以及委托國家專利局知識產權檢索中心進行專業檢索、比對工作，方可確認。

　　2、著作權(立體產品)侵權風險分析

　　已申請專利的產品即使能夠排除專利侵權的風險，但是否侵犯著作權，還有待進一步考證。

　　這種著作權侵權的風險主要來自于產品本身，根據著作權法實施條例，第四條第(八)款規定：美術作品，是指繪畫、書法、雕塑等以線條、色彩或者其他方式構成的有審美意義的平面或者立體的造型藝術作品。即對于一些具有審美意義的立體(法律沒有界定標準)作品，即使原始權利人未申請外觀設計專利，但由于其本身具有著作權，則和原始創作人的作品造型相同或相近的產品涉嫌侵其著作權，當然，前提是原始創作人必須證明其一：創作時間早于貴公司的產品創作時間;其二：該作品具有一定的審美意義;其三：貴公司的產品和其作品相同或相似。一般來說，著作權侵權的風險會小于專利侵權的風險，因為，同樣的產品，著作權的賠償數額會遠小于專利權的賠償數額。

　　3、著作權(平面作品包括計算機軟件等)侵權風險分析

　　貴公司對此類作品的著作權的權屬固定一般采用著作權登記與著作權公證兩種方式，雖然對著作權完成時間有很好的權利固定，但是我們對著作權的獨創性方面卻有著或多或少的缺陷，即部分作品或某部作品中部分內容系非自己獨立創作完成。

　　自從20**年7月開始，公司要求所有的研發項目必須經過知識產權風險審核，在此之后的作品著作權侵權性相對較小，但是20**年7月之前完成的作品存在較大侵權可能性。具體說明如下：

　　(1)一般作品著作權(與計算機軟件作品相對立)

　　因具體內容涉及顧問單位商業秘密，略。

　　(2)軟件著作權

　　現貴公司從BBGG公司受讓軟件著作權1個;另外2個軟件著作權，貴公司和TTDD分別進行了1次版權登記，由于TTDD登記在前，因此，該兩件軟件作品的著作權應屬于TTDD。

　　1)BBGG受讓給貴公司的軟件著作權是20**年12月登記的，到目前為止，沒有發生任何糾紛，認為侵權的可能性極小;

　　2)據了解，另外2個軟件，一部分程序是貴公司利用開源軟件進行的再開發編程，不存在侵權;

　　3)另外的部分是貴公司與南京**大學合作，委托其開發完成，委托作品所產生的知識產權屬于貴公司所有，如果這部分存在侵權的話，貴公司可以通過合同而約定南京**大學承擔侵權責任，以規避風險。

　　三、法律風險防范

　　(一)第三方對貴公司實施的侵權行為的應對策略

　　1、律師警告函，針對那些生產規模較小、路途遙遠、維權成本過高的侵權人，可采取發出律師警告函的方式操作，通過警告的方式來抑制侵權人繼續擴大生產規模的思想;

　　2、談判協商，針對有一定的賠償能力或銷售網絡的侵權人，貴公司可考慮讓其賠償，或者進一步發展成為貴公司代理商。

　　3、申請行政調處，即對初步掌握證據的，為了節省訴訟時間及打擊侵權人，可以向相關管理部門投訴、舉報，申請行政查處;

　　4、訴訟，最直接最有利的打擊方式，此需要貴公司增加訴訟成本并加大人力投入，包括調查取證、部門配合，代理商協助、外聘律師等方面。至于具體訴訟流程、證據采集等詳細內容此不贅述。

　　綜上：針對他公司侵權，貴公司應主動出擊，進行嚴厲打擊。

　　(二)貴公司對第三方實施侵權行為的應對策略

　　1、徹底清查可能涉及侵權的知識產權清單，侵權可能性比較大的是著作權侵權，包括文字作品、美術作品(圖片);

　　2、對已經確定的侵權產品，盡量減少銷售。

　　如果是著作權，進行版本修訂，逐步更換侵權內容，并且進行著作權公證;

　　如www.dewk.cn果是專利，進行改良，并及時進行專利權登記。

　　3、如有被侵權人主張權利，盡量以協商方式解決，即購買或授權使用，避免造成不良影響;

　　4、如果被起訴，積極應訴，針對不同的權利人，采取不同的訴訟策略，如果是個人，盡量協商解決，讓原告撤訴;

　　如果是公司，首選協商，讓原告撤訴;其次是雙方和解結案，最壞的就是抗辯到底，以法院判決為準。

　　(三)創新知識產權保護

　　1、針對新的知識產權，貴公司每年要制定知識產權保護成本預算，針對不同類型，費用投入要有所側重。

　　2、針對專利、著作權的研發創作，一定要強調自主設計、獨創性，切忌照搬、抄襲、模仿他人作品。

　　3、針對專利

　　1)增加發明專利的申請數量，有利于提高知識產權技術含金量;

　　2)要加大專利申請力度，不但要對有價值的零部件進行專利申請，而且針對比較有特色的產品整體造型進行專利申請，有利于保護公司產品，有利于保護產品整體造型，更便于打擊競爭對手仿造我們產品的行為。

　　4、針對著作權

　　1)作品著作權，及時將完成作品報送公證處，進行公證確定版權形成的時間及權利人;

　　2)軟件著作權，要提高軟件著作權的登記數量。對貴公司軟件與第三方合作開發或委托開發的，不但要通過合同約定軟件的侵權風險，而且要約定軟件著作權的歸屬，及時登記將有利于軟件版權的保護。

篇2：知識產權質押企業風險分析報告

知識產權質押企業風險分析報告

　　截止20**年5月，貴公司合計擁有知識產權 項，包括專利、商標、著作權、域名。

　　其中專利 項，自行申請 項(發明 項、實用新型 項、外觀設計 項)，自BBGG(含ZZ)受讓 項(實用新型 項、外觀設計 項)，自LHL受讓 項(實用新型 項)，需質押 項;

　　其中商標 項，自行申請 項(文字商標 項、組合商標 項)，自ZHZG受讓 項(文字商標 項)，需質押 項;

　　其中著作權 項，自行申請 項(作品著作權 項、軟件著作權 項)，自BBGG受讓 項(作品著作權 項、軟件著作權 項)，需質押 項;

　　其中域名 項，自行申請 項(英文域名 項、中文域名 項)，自ZHZG受讓 項(英文域名 項)，需質押 項。

　　一、貴公司受讓的知識產權(表略)

　　二、貴公司自有的知識產權(自行研發、申請登記)(表略)

　　三、貴公司知識產權質押情況(表略)

　　(所有數據涉及顧問單位商業秘密，略。)

　　四、質押法律風險分析

　　1、可能承擔的合同風險

　　1)從上表可以看出，上述部分知識產權并未辦理完畢質押，其中部分原因是無證書不能辦理質押，部分是JSGT原因。按照與JSGT的《TZ協議》約定，貴公司不按期辦理質押手續的話，將要承擔合同違約責任;

　　2)未經JSGT同意，貴公司將應質押的知識產權擅自使用、處分的，給JSGT造成損失，貴公司要承擔賠償責任。

　　2、質押本身所產生的風險

　　1)在《TZ協議》約定的質押范圍及期限內，貴公司將不能再對該知識產權進行相關的處分行為(質權人同意除外)，這將限制了知識產權價值或剩余價值的再利用;

　　2)因知識產權證書原件仍在貴公司保存，因此不會出現質押的知識產權被JSGT轉質、處分、毀損、滅失的法律風險;

　　3)如貴公司到期不能償還貸款或不能延期仍不能還款時，質押的知識產權將被協議折價、拍賣、變賣，貴公司將承擔該知識產權被處置的法律風險。

　　五、知識產權質押法律風險防范

　　1、保存好相關權利憑證，避免發生滅失的風險，而導致提前還款或重新提供相關擔保;

　　2、盡快辦理質押手續，對于能夠辦理質押手續而未辦理的知識產權盡快辦理，避免反復多變拖延時間，如因JSGT原因未辦理，保存好相關書面證據，以備違約訴訟之用。

　　3、提前制定還款計劃，如到期不能清償債務，需設法協商延期還款、其他還款方式或提供其他擔保。

篇3：訴訟風險防范企業風險分析報告

訴訟風險防范企業風險分析報告

　　在YYWW展會上，就TTYY人員在貴公司展臺佇足、拍照事件，對貴公司可能引起的相關法律風險，本律師進行全面剖析并提出相關防范措施。

　　根據目前情況分析，貴公司與TTYY可能產生的糾紛是專利與著作權糾紛，假設TTYY起訴貴公司，分析如下：

　　一、TTYY起訴的前提

　　1、TTYY享有的知識產權能受到中國相關法律保護，有2種方式：

　　1)是專利權登記;2)是以訴訟的(TTYY勝訴KKGG)方式確定實用藝術品著作權。

　　2、TTYY知識產權在有效保護期內：

　　1)外觀設計專利保護期10年;2)實用藝術品著作權保護期25年。

　　3、貴公司實施了侵權行為;

　　4、訴訟類型：

　　1)著作權侵權，可分為普通作品著作權侵權(包括計算機軟件作品)與立體作品(實用藝術品)著作權侵權;

　　2)專利侵權，可分為外觀設計專利侵權、實用新型專利侵權及發明專利侵權。

　　從侵權風險來看，專利侵權的風險會大于著作權侵權的風險，因為：

　　其一：著作權的權屬不易證明;

　　其二：著作權的相似性判斷沒有固定的標準，法院的觀點傾向于保守;

　　其三;著作權侵權的賠償數額遠小于專利侵權的賠償數額。

　　5、TTYY起訴前的工作，大部分工作是收集證據(詳細內容不贅述)。

　　二、TTYY對貴公司的起訴方式

　　經過對TTYY案例及綜合情況的分析，本律師認為，TTYY對貴公司可能會采取以下幾種訴訟方式。

　　(一)TTYY直接起訴貴公司，按照涉外程序進行。

　　一般送達的時間會較長，程序相對復雜。(涉外程序見下文)

　　1、涉及到一般著作權侵權的，可以原始創作、不侵權等進行抗辯;涉及到專利侵權的，可以先向國家知識產權局提出TTYY專利無效等。具體策略，在訴訟過程中，會有律師參與制訂，這里不再詳述。

　　2、就貴公司關注的重點進行詳述：如果TTYY直接起訴貴公司實用藝術品著作權侵權，該如何應對?通常情況下應訴策略有兩種：

　　(1)積極應訴

　　積極應訴要兩方面準備：一是，故意拖延時間，如提出法院管轄權異議、延期舉證等，這樣可以拖延時間大約1-3月之久。

　　二是，也是最重要的，要充分準備證據，采用不同的應訴策略：

　　1)應訴策略一：承認侵權

　　直接承認復制或借鑒了原告的產品，但是銷售很少，希望與原告和解，訴訟結果2種：一是和解結案，二是法院判決貴公司敗訴，承擔侵權責任。

　　2)應訴策略二：否認原告擁有著作權

　　答辯①以原告產品缺乏獨創性或

　　②著作權歸屬于他人而否認原告對該產品享有著作權;

　　此答辯能否獲得支持，取決于大量調查取證、證據的效力及法官的認定，此方案貴公司勝訴幾率較小。

　　3)應訴策略三：自己擁有著作權

　　貴公司主張自己的產品為自己獨立創作，僅是在結果上與原告產品存在偶同，從而做出否定侵權的抗辯。

　　①在此種情形下，貴公司必須承擔提供證據和說服的證明責任，證明貴公司不可能接觸到TTYY的產品并且該產品系自行獨立完成。

　　②如果貴公司不能就其創作行為完成說服的證明責任，則應當承擔對貴公司不利的判決。

　　③根據TTYY與KKGG的案例，法院支持TTYY的數量來看，此種情形下，貴公司勝訴幾率要高于應訴策略二。

　　(2)不侵權之訴

　　1)按照法律規定，TTYY公司如果提起訴訟，有管轄權的法院為被告所在地或侵權行為所在地，即比如貴公司在南京銷售有涉嫌侵權的產品，TTYY公司可以選擇在南京起訴或在北京起訴。

　　2)如果貴公司想選擇北京的法院管轄，可以先向北京地區的法院提起不侵權之訴，即貴公司的產品不侵犯TTYY公司的產品，但前提是，貴公司必須收到TTYY公司的律師函(內容為貴公司涉嫌侵犯其專利權)或類似的書面通知，才能提起不侵權之訴。

　　3)提起不侵權之訴后，如果TTYY公司在北京以外的地區起訴貴公司，則兩個案件應合并審理，且由最先受理的法院管轄。

　　4)目的

　　簡而言之，不侵權之訴，是貴公司爭取管轄權的一個策略，也可以拖延訴訟時間。但是不侵權之訴，如果不被法院受理或著敗訴，貴公司依然要承擔原告訴訟的相關責任。

　　3、綜上，如果貴公司確實有侵權行為，無論是積極應訴還是不侵權之訴策略，貴公司都有敗訴的可能性，訴訟時間長達1-3年。

　　(二)TTYY的代理公司起訴貴公司

　　1、TTYY為了節省涉外訴訟程序的繁瑣及時間，TTYY授權代理公司起訴貴公司。

　　2、TTYY代理公司起www.dewk.cn訴貴公司，適用國內一般程序(一審、二審時間共9月-15月)，如貴公司起訴廣州LLDD或北京LLYY公司一樣的訴訟程序進行，不多贅述。

　　3、代理公司起訴需要經過一定的程序。

　　首先，TTYY需要將自己的外觀或者著作權轉讓或獨占許可(真或假合同)給代理公司或國內第三方。

　　其次，作為專利的轉讓或獨占許可使用，必須向專利局辦理備案手續，否則不發生對抗第三人的效力。

　　4、如果TTYY從現在開始打算起訴貴公司的話，TTYY必須經過上述程序，大約需要1-2月時間，貴公司需要在2月內做必要的預防準備。

　　5、對于此種方式起訴，訴訟策略有2：

　　1) 采用上述(一)的訴訟策略。

　　2)請求駁回原告訴訟請求

　　如果TTYY轉讓或獨占許可代理商未進行相關備案的話，貴公司可以此為抗辯，請求法院駁回原告訴訟請求。

　　但是原告有充分證據證明轉讓或獨占許可行為有效的話，法院將會很難支持被告答辯理由。不過，此可以拖延訴訟時間15天-30天。

　　6、綜合分析：一般外國公司不喜歡造假，TTYY應該也不會。貴公司近期應該不會被起訴。正常情況下，TTYY應該不會把其專利或著作權轉讓或獨占許可給第三人，也就是說TTYY采用代理商訴訟方式可能性不大。

　　(三)TTYY支持第三方如圖片公司起訴貴公司

　　1、貴公司的確存在圖片著作權侵權事實，如果TTYY與圖片著作權人協商一致，支持圖片著作權人起訴貴公司，訴訟結果有2種：

　　1)很明顯，貴公司侵權事實成立，承擔侵權賠償責任，并且所有所涉侵權內容必須替換、不得再使用;

　　2)樂觀情況：貴公司與圖片著作權人協議購買及授權使用，以貴公司支付一筆使用費用而和解結案;

　　但是，如果是TTYY支持起訴的話，圖片著作權人應是不會同意和解的，也就是說貴公司必須承擔著作權侵權責任。

　　2、綜合分析認為，此方式訴訟便于操作，只要起訴，貴公司必然面臨敗訴風險。

　　三、涉外訴訟程序

　　因TTYY是DDMM(外國)公司，如果TTYY直接起訴貴公司的話，必須按照涉外訴訟程序進行，全過程是：

　　1、TTYY委托訴訟代理人：

　　TTYY需委托中國的律師作為代理律師或委托法律允許的其他人員作為訴訟代理人。

　　時間說明：這個時間比較快，一周時間足夠。

　　2、委托書證明手續：

　　從DDMM寄交或者托交的授權委托書，1)應當經DDMM公證機關證明，2)并經中華人民共和國駐DDMM使領館認證，3)或者履行中華人民共和國與DDMM訂立的有關條約中規定的證明手續后，才具有效力。

　　時間說明：這個時間大約需要2周-1月時間。

　　(3)法院管轄

　　涉外民事訴訟的被告對人民法院管轄不提出異議，并應訴答辯的，視為承認該人民法院為有管轄權的法院。

　　時間說明：如果被告提出管轄權異議的話，可以拖延1-2月時間。

　　(4)訴狀送達被告

　　人民法院應當將起訴www.dewk.cn狀副本送達被告，并通知被告在收到起訴狀副本后15日內提出答辯狀。被告申請延期的，是否準許，由人民法院決定。

　　時間說明：從TTYY到法院起訴到訴狀送達被告時間，大約為15天-30天。

　　(5)法院訴訟文書送達TTYY途徑

　　1)向TTYY訴訟代理人送達(首選);

　　2)通過外交途徑送達;

　　3)按照DDMM與我國者共同參加的國際條約方式送達;

　　時間說明：這期間包括各種訴訟文書(被告答辯狀、法院管轄異議書、被告證據等)，時間可以長達3月-6月。

　　(6)TTYY提出財產保全

　　1)TTYY向法院提出財產保全，需提供訴訟標的額相等的財產擔保;

　　2)人民法院裁定準許財產保全后，被申請人(被告)提供擔保的，人民法院應當解除財產保全。

　　時間說明：這個時間約為15天-30天。

　　(7)訴訟期間

　　人民法院審理涉外民事案件的期間，不受國內普通訴訟一審期間(6-12個月)、二審期間(3個月或以上)規定的限制。

　　時間說明：整個訴訟時間大概需要1年-3年。